Enzyklopädie der Rechtswissenschaft in systematischer Bearbeitung.: Enzyklopädie der Rechtswissenschaft in systematischer Bearbeitung. Erster Band.

Kohler, Josef; Brunner, Heinrich; Gierke, Otto von; Lenel, Otto; Rabel, Ernst

Bibliographic data

Multivolume work

Persistent identifier:: holtzendorff_rechtswissenschaft

Title:: Enzyklopädie der Rechtswissenschaft in systematischer Bearbeitung.

Editor:: Holtzendorff, Franz von; Kohler, Josef

Place of publication:: Berlin

Document type:: Multivolume work

Collection:: Collected volumes.

DDC Group:: Recht

Copyright:: Ewiger Bund

Language:: German

Volume

Persistent identifier:: holtzendorff_rechtswissenschaft_band_1

Title:: Enzyklopädie der Rechtswissenschaft in systematischer Bearbeitung. Erster Band.

Author:: Kohler, Josef; Brunner, Heinrich; Gierke, Otto von; Lenel, Otto; Rabel, Ernst

Buchgattung:: Fachbuch

Keyword:: Rechtsphilosophie; Rechtssystem

Volume count:: 1

Publishing house:: J. Guttentag

Document type:: Volume

Collection:: German Empire

Year of publication.:: 1915

Edition title:: Siebente, der Neubearbeitung zweite Auflage.

Scope:: 563 Seiten

DDC Group:: Recht

Copyright:: Ewiger Bund

Language:: German

Chapter

Title:: II. Geschichte und System des deutschen und römischen Rechts.

Document type:: Multivolume work

Structure type:: Chapter

Chapter

Title:: Grundzüge des römischen Privatrechts.

Document type:: Multivolume work

Structure type:: Chapter

Chapter

Title:: II. Sachenrecht.

Document type:: Multivolume work

Structure type:: Chapter

Chapter

Title:: § 34. Bloße Detention.

Document type:: Multivolume work

Structure type:: Chapter

438 Ernst Rabel. Man hat oft gefragt, wie dies zugeht, warum z. B. der Prekarist und der Nießbraucher Besitzschutz genießen, der Leiher und Mieter nicht. Ihering hat gewiß darin recht, daß die Römer die Interdikte nur aus besonderen Zweckgründen zuteilen, mit der Intensität des Be- sitzwillens (Savigny) hat ihre Verteilung nichts zu tun 1. Aber aus dem verspäteten Aufkommen der freien Mieter und Pächter und ihrer untergeordneten sozialen Lage kann man wenig er- klären. Eher haben die Juristen gedacht, daß alle Detentoren, die sich auf obligatorische Ver- träge einlassen, sich eben nur auf diese zu verlassen haben. Doch vielleicht dachten sie gar nichts derartiges. Von vomherein war der Eigenbesitzer und nicht sein Detentor die gegebene Partei wie für den ältesten Prozeß über das Besitzrecht so auch für die gespaltenen Prozesse über das Eigentum und über den Besitz. Insofem übrigens der possessorische Streit bestimmt war, die Parteirollen für den petitorischen zu verteilen, ging er eben wie dieser nur den Eigenbesitzer an. Dabei blieb es für alle Regel. § 35. Die einzelnen Arten des Besitzes und der Detention unterscheiden sich nicht nach dem subjektiven Moment des Besitzwillens, sondern nach dem obiektiven des Erwer (causa possessionis). Nach einer alten Regel kann sogar der Sachinhaber nicht durch seinen Willen eigenmächtig zum Eigenbesitzer aufrücken. Nemo sibi causam possessionis mutare potest? (Cels. D. 41, 2, 18 pr.). Damit wird dem Besitzer auf die einfachste Art die civilis possessio mit ihren Vorteilen, z. B. Ersitzung gegen Untreue gewahrt. Die Regel läßt sich aber im klassischen Recht nicht mehr allseits durchhalten. Auch der Eigenbesitz charakterisiert sich vor allem durch die Grundtatsache seines Erwerbs 6 39. § 36. Erwerb des Eigenbesitzes. Paulus lehrt vom Erwerb des zivilen Eigenbesitzes D. 41, 2, 3, 1: ad'piscimur possessionem corpore et animo, d. h. wir erwerben den Besitz mit unserem Körper, womit wir die Sache unserer Herrschaft unterwerfen, und mit unserem Willen sie zu beherrschen. Diese Formulierung ist weder Paulinische Eigentheorie, noch etwa Justinianische Einschaltung, noch verdient sie die vielen Vorwürfe, die man ihr gemacht hat, indem man entweder nicht beachtete, daß bloß vom Eigenbesitz und nur von dessen Erwerb, nicht dem darauffolgenden Zustand die Rede ist, oder daß gegenüber sonstigen possessorischen Verhältnissen nichts Ausschließliches besagt wird. 1. Obdietatsächliche Gewaltergriffen ist, muß nach den Vorstellungen des Lebens und je nach der Natur und Lage der Sachen beurteilt werden; das beherzigen schon die Römer in zahlreichen, meist einwandfreien Entscheidungen. Ebenso sicher wissen sie im Einzelfall zwischen der einseitigen Erlangung und der übergabe des Besitzes zu unterscheiden. Denn wenn der bisherige Besitzer mithilft, dürfen die Anforderungen an die tatsächliche Gewaltergreifung („Apprehension") herabgesetzt werden 3. Unaufhaltsam beginnt schon in Rom jene allmähliche Abschwächung der körperlichen Besitzübergabe von Hand zu Hand, die bei uns schließlich dazu führte, daß BGB. § 854 Abs. 2 das vertragliche Einrücken in die Lage des Tradenten zu der Sache für eine genügende Verschaffung der Sachherrschaft erklärt, während in anderen Ab- zweigungen der Entwicklungslinie die Sachübergabe fingiert und beseitigt wurde. Das Corpus juris enthält zahlreiche Entscheidungen zugunsten einer Verflüchtigung des „Traditionskorpus“. Aber vieles darin ist nachklassisch oder interpoliert, der späte Niederschlag von Vulgarrechten. Die Klassiker scheinen doch noch verhältnismäßig nahe dem Ausgangspunkt haltgemacht zu haben. Sie verlangen wohl, trotzdem sie selber (in Uberschätzung des Fortschritts) öfter von einem adquirere solo animo reden, noch eine wahre Erlangung der Gewalt, und erfordem deshalb überall die nt der Sache #. Unter dieser Voraussetzung genügt einverständ- 1 Paul. D. 13, 7, 37 ist itp.; RKiccobono, Arch. giur. 50, 270. Die sehr vielen Versuche zur Erklärung der Regel bei Galy gano, I limiti subiettivi dell“ antica usucapio (1913) 23—48. 2 Aus der Lit. bes. Exner, Die L. v. Rechtserwerb durch Tradition 1867; Brunner, Z. Rechtsg. d. röm. u. germ. urkunde 1880; Stro hal, Sukzession in den Besitz 1685. Kohle r, Grunhuts g. 12, 1; 14, 162; Arch. bürgR. 18, I. Biermann, Traditio ficta 1801. Neuere Lit. über die Urkunden bei Partsch, Z. ges. Hand R. 70, 437. 4 Riceobono, ZSavt. 33, 259; 34, 159 (nur in Einzelheiten m. E. anfechtbar). Die größte Schwierigkeit veru acht C. 8, 53, 1 à. 210, itp. nach Alibrandi, Possesso 56— Opere 1, 259; Ricoobono 33, 287, aber sehr bezweifelbar restituiert.

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