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Es richtet sich demnach das Prüfungsrecht des Einzelnen
hier nicht auf die Frage, ob der ihm entgegentretende Akt der
Verwaltung im Grunde, d. h. materiell gesetzmässig war, sondern
lediglich auf die Frage, ob derselbe in der Person und der
Händlung des beauftragten Vollzugsbeamten zur rechtmässigen Erscheinung
gekommen sei, ob die Ausübung desselben durch diesen
Beamten in dem Rahmen seiner pflichtmässigen Prüfung, also
formell rechtmässig erfolgt sei. In dein Thatbestandsmoment der
„Kechtmässigkeit der Amtsausübung* schützt $ 113 R.-Str.-G.-B.
den einzelnen Beamten innerhalb seines Amtes°°?).
Schon hier hatte also Wissenschaft und Praxis eine Beantwortung
unserer staatsrechtlichen Frage nach dem Umfange der
(rehorsamspflicht des Beamten gegenüber dem Befehle des Vorgesetzten
zu geben.
Den Grundsatz einer nunmehr wenigstens in der Praxis einstimmig
adoptirten Lösung dieses Problems hatte auch hier der
Abgeordnete Dr. LAskEr im Reichstage ausgesprochen. „Wenn
der Gerichtsvollzieher,“ sagte er, „mit dem Befehle des Gerichts
kommt, irgend eine Handlung vorzunehmen, und das Gesetz bestimmt,
dass dann die bestimmte Handlung in dieser Form vorgenommen
werden soll, -wie z. B. eine Verhaftung auf Grund
gerichtlichen Haftbefehls, so wird nicht erörtert werden können,
ob diese Verhaftung mit Recht verfügt sei oder nicht; denn die
Vornahme der Amtshandlung ist eine gesetzmässige, und kein
Mensch darf sich dem Gerichtsvollzieher gegenüber darauf berufen,
dass an sich die Verhaftung nicht begründet und desmässig
zu machen, weil „quod illicite introductum est nulla potest stabilitate
subsistere“ (8. 194, 1), Nach v. KIROHENHEIM wäre also der Widerstand
gegen einen Gerichtsvollzieher straflos, welcher aus einem ungesetzlicher Weise
für vollstreckbar erklärten, etwa noch nicht rechtskräftigen, Urtheile pfändet,
— wenigstens nach S. 193ff.; ob auch nach dem auf S, 196 daselbst, auf
Grund.der Jouu’schen Theorie Gesagten, ist mir zweifelhaft geblieben. Es ist
um so schwerer, gegen v. K. zu polewisieren, als er selbst auf das „Darbieten
scharfer Begriffe* gegenüber dem „Gewinnen leitender Gesichtspunkte“ verzichtet
(S. 190),
68, BoLze a. a. O. 8.391. Rechtspr. des R.-G. IV S. 418 n. 192: „der
Begriff der Rechtmässigkeit in der Amtsausübung als Thatbestandsmoment in
8 113 hezieht sich nicht auf die Rechtmässigkeit des dem Vollziehenden gewordenen
Befehls des Vorgesetzten, sondern auf seine Amtsführung.* Vgl.
Das. II 8.426; und das Erk. des pr. Ober,-Trib. bei STENeLEIN s, a. O. IV
8. 122,